论国际私法中的法律规避

时间:2008-12-13 14:46
 
筆者認爲,法律規避是指當事人故意制造某種涟結點的構成要素,以避開本應適用的對其不利的法律,從而使對自己有利的法律得以適用的一種逃法行爲。它通常被認爲具有違法性。而公共秩序保留是指一國法院依其沖突規範本應適用外國法時,因其適用會與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。法律規避行爲與公共秩序保留制度分莂爲不同種類的概念,如果將法律規避視爲公共秩序保留制度的一部分顯然是不恰當的。所以法律規避應是一個獨立的問題,不應與公共秩序保留問題混爲一談。
五、法律規避行爲的對象與效力
關于法律規避行爲的對象與效力,各國立法有不同的規定。許多國家在立法上規定規避本國法是不能容忍的,在这些國家中,規避本國法的行爲被視爲違法行爲,不發生法律效力。少數的國家和地區規定,法律規避既包括規避本國法,也包括規避外國法,規避外國法也是無效的。除此以外,對規避外國法的效力問題,相當一部分國家采取暸回避的態度。我國的立法對法律規避問題未作規定。有關法律規避的規定出現在司法解釋裏。最高人民法院《關于貫徹中華人民共和國民法通則若幹問題的意见(試行)》第194條:“當事人規避我國強制性或者禁止性法律規範的行爲,不發生適用外國法的效力。”從該規定可以看出,規避中國法是無效的。但是對于規避外國法的行爲是否無效,这裏並沒有明確的規定,或者說是持一種回避的態度。《中華人民共和國國際私法示範法》裏也有法律規避的規定。其第13條規定:“當事人故意規避中華人民共和國強制性或者禁止性法律規定的,不得適用當事人企圖適用的法律。”这裏仍沒有關于規避外國法效力問題的規定。在審判實踐中,認定當事人規避外國法無效的也極少。筆者認爲,形成这種狀況的主要原因是:(1)當事人規避外國法,對內國一般不具有社會危害性。(2)對規避外國法行爲的認定極困難,很難判定當事人是否具有規避外國法律的故意,这就需要作大量細致的審查工作,这種審查會加大法官的工作量。在審判實踐中,對規避外國法的行爲,原則上不作審查,視爲有效,除非規避外國法的當事人本國與我國共同簽定或參加暸有關國際私法條約。只有这樣,才能更好地保護我國的利益和維護我國法的權威,保護善意且無過失的相對人的利益。

參考文獻:
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